山東衛(wèi)海北洋律師所律師、威海九三經(jīng)區(qū)社員胡萬顯，九三學社威海市經(jīng)區(qū)支社主委單志勇說：
《民辦非企業(yè)單位登記管理暫行條例》已經(jīng)1998年9月25日國務(wù)院第8次常務(wù)會議通過，自1998年10月25日起施行，是當時國家管理所有民辦事業(yè)單位唯一的行政管理法規(guī)，至今已施行了14年。
這部行政法規(guī)界定了民辦事業(yè)單位的范圍：民辦非企業(yè)單位，是指企業(yè)事業(yè)單位、社會團體和其他社會力量以及公民個人利用非國有資產(chǎn)舉辦的，從事非營利性社會服務(wù)活動的社會組織。該法規(guī)第四條同時規(guī)定：民辦非企業(yè)單位不得從事營利性經(jīng)營活動。
2003年9月1日《中華人民共和國民辦教育促進法》施行。該法第四十六條 民辦學校享受國家規(guī)定的稅收優(yōu)惠政策。第五十一條 民辦學校在扣除辦學成本、預(yù)留發(fā)展基金以及按照國家有關(guān)規(guī)定提取其他的必需的費用后，出資人可以從辦學結(jié)余中取得合理回報。第五十二條 國家采取措施，支持和鼓勵社會組織和個人到少數(shù)民族地區(qū)、邊遠貧困地區(qū)舉辦民辦學校，發(fā)展教育事業(yè)。
2004年4月1日起施行了《中華人民共和國民辦教育促進法實施條例》。
該條例第三十七條規(guī)定：在每個會計年度結(jié)束時，捐資舉辦的民辦學校和出資人不要求取得合理回報的民辦學校應(yīng)當從年度凈資產(chǎn)增加額中、出資人要求取得合理回報的民辦學校應(yīng)當從年度凈收益中，按不低于年度凈資產(chǎn)增加額或者凈收益的25%的比例提取發(fā)展基金，用于學校的建設(shè)、維護和教學設(shè)備的添置、更新等。
該條例第四十四條規(guī)定：出資人根據(jù)民辦學校章程的規(guī)定要求取得合理回報的，可以在每個會計年度結(jié)束時，從民辦學校的辦學結(jié)余中按一定比例取得回報。
該條例第四十九條規(guī)定：民辦學校的章程未規(guī)定出資人要求取得合理回報，出資人擅自取得回報的；由審批機關(guān)沒收出資人取得的回報，責令停止招生；情節(jié)嚴重的，吊銷辦學許可證；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。
由此可見：《民辦非企業(yè)單位登記管理暫行條例》這部先行實施的行政法規(guī)與《中華人民共和國民辦教育促進法》及《中華人民共和國民辦教育促進法實施條例》的規(guī)定出現(xiàn)矛盾，執(zhí)行中也會出現(xiàn)沖突。
從司法角度來看法律及行政法規(guī)的效率，行政法規(guī)若與法律相抵觸，優(yōu)先適用法律。
但是，在行政機關(guān)的實際操作中卻難以實施正確的行政行為。地方各級民政部門是民辦非企業(yè)單位登記管理機關(guān)。目前在審查民辦非企業(yè)單位登記時仍然適用《民辦非企業(yè)單位登記管理暫行條例》的規(guī)定。由此導致很多人出資舉辦民辦教育機構(gòu)申請時注冊時，因章程中注明“要求取得合理回報”而民政局拒絕注冊。已經(jīng)注冊的出資人也只能通過變通的方式取得取得回報。
因此，這個規(guī)定給民辦學校的舉辦者造成諸多困擾，同時嚴重影響了社會力量舉辦和投資教育的積極性，不利于教育事業(yè)的發(fā)展和國民素質(zhì)的提高。
投資舉辦教育機構(gòu)取得回報天經(jīng)地義、是基本的經(jīng)濟規(guī)律，符合《中華人民共和國民辦教育促進法》的規(guī)定。為使國家教育更好的發(fā)展，建議修改《民辦非企業(yè)單位登記管理暫行條例》第四條有關(guān)不合理、不合法、不利教育事業(yè)發(fā)展的規(guī)定。
